Хомюк, Усендек: M&A — за что отвечает продавец акций или акций

Практика заключается в том, что в договорах о передаче прав на участие продавец предоставляет покупателю гарантии и заверения в отношении юридического и фактического положения не только в отношении акций или акций компании, но и в отношении финансового состояния, налоговых расчетов, имущества, договоров. , разрешения и другие области, связанные с предприятием компании.

Chomiuk, Сиди: M&A– за что продавец акций несет ответственность за или действия

При расчете доходности продажи акций или акций компании необходимо также учитывать объем потенциальной имущественной ответственности продавца. Это действие должно быть выполнено как покупателем, так и продавцом — каждый со своей точки зрения.

Ответственность не только за заголовок, но и право на долю

Сделка M&A обычно направлена ​​на продажу акций общества с ограниченной ответственностью. или доли в акционерном обществе, а в последнее время и в простом акционерном обществе (сделка с акциями). Таким образом, покупатель приобретает права участия в компании и, таким образом, косвенно получает контроль над компанией и управляемым ею предприятием. Таким образом, суть такой сделки заключается в передаче контроля над экономическими составляющими компании. При построении сделки таким образом возникает некоторая разобщенность между тем, что является сущностью сделки (т.е. широко понимаемой фирмой-предприятием), и тем, что является ее непосредственным объектом (доли/акции). Польское гражданское законодательство вообще не предусматривает ответственности продавца за «дефекты» косвенно приобретенного предприятия, или, по крайней мере, это спорный вопрос. Установленный законом объем ответственности в основном ограничивается непосредственным объектом сделки, то есть акциями или акциями. Поэтому важно урегулировать вопросы ответственности за состояние экономических составляющих приобретаемой компании на договорном уровне. В связи с этим практика сделок такова, что в договорах купли-продажи акций (СПА) продавец предоставляет покупателю гарантии и заверения относительно правового и фактического статуса, не только относящиеся к самим акциям или акциям, но прежде всего все к состоянию финансы, налоговые расчеты, движимое и недвижимое имущество, контракты, разрешения и другие области, связанные с предприятием компании, т.е. то, что составляет ее экономическую ценность. В договоре стороны также указывают юридические последствия, которые наступят, когда гарантии и заверения окажутся ложными или неполными. Как правило, это обязательство возместить ущерб, восстановить состояние в соответствии с гарантией или освободить (покупателя или компанию, акции или акции которой являются предметом сделки) от ответственности. Поэтому важно, чтобы в ДКП точно определялся объем гарантий и заверений, определяющих рамки ответственности продавца.

Лучшие знания

Покупатель ожидает от продавца предоставления гарантий и заверений, которые носят гарантийный характер, т. е. что ответственность за их несоответствие действительному состоянию не зависит от вины, знания или усердия продавца. Гарантии и заверения должны объективно соответствовать фактическому или юридическому статусу. Продавец явно стремится связать, по крайней мере, ответственность за определенные гарантии и заверения со своим ограниченным усердием в установлении их правдивости. Следовательно, некоторые гарантии и заверения предоставляются «насколько известно продавцу». Что это может означать? Ну, это неизвестно, если только в SPA не определено «наилучшее знание». Невыполнение этого требования означает, в случае возникновения спора, решение суда. Это может привести, в частности, к толкованию такой фразы, свидетельствующему о повышении усердия продавца, поскольку он должен продемонстрировать наилучшее знание того, что можно понимать под знанием, полученным специфическим путем, превышающим среднее значение в данном связи.

Ограничение ответственности

При анализе прибыльности сделки продавец стремится количественно оценить ее размер. Это приводит к согласованию с покупателем различных видов ограничения ответственности.

Прежде всего, устанавливается общий предел ответственности. Обычно это 100 процентов. цена продажи акций или акций в связи с ответственностью за право собственности на акции перед компанией и между 20% и 60 процентов к другим гарантиям и гарантиям. В последнем случае это очень подвижный вопрос, зависящий от результатов юридической и налоговой проверки компании — о едином рыночном стандарте говорить сложно.

В целях исключения ответственности, связанной с «незначительными» несоответствиями гарантий и заверений, стороны устанавливают порог существенности. Обычно состоит из так называемого минимальная сумма, что означает, что любые несоответствия гарантий и заверений, повлекшие за собой претензию на такую ​​сумму, не должны устраняться продавцом. Второй порог – это так называемый корзина, то есть корзина, в которую «попадают» требования, не превышающие суммы de minimis. Если корзина «заполнена» такими претензиями до указанной суммы, кратной минимальной сумме, продавец обязан устранить несоответствие в порядке, указанном в договоре. Его обязательство — в зависимости от договорных отношений — будет относиться либо к сумме, превышающей стоимость корзины, либо к стоимости, также включающей корзину.

Еще один способ ограничения ответственности касается периода времени, в течение которого предъявление претензии о нарушении гарантий и гарантий приведет к тому, что продавец будет обязан предпринять определенные действия. Также и в этом случае на практике существуют разные сроки: более длительные в отношении нарушений налоговых гарантий и заверений, связанные со сроками давности по налоговым обязательствам, более короткие в отношении имущественных и хозяйственных вопросов. Из таких ограничений исключаются любые нарушения гарантий и гарантий в отношении законных прав на участие.

Ответственность также снижается путем установления того, что гарантии и заверения не распространяются на обстоятельства, известные покупателю. Это может быть далеко идущим ограничением, масштаб которого будет зависеть от того, как определяются обстоятельства, которые считаются известными покупателю. Для покупателя относительно безопасно ссылаться на документы, предоставленные в рамках юридической экспертизы, и на прямое несоблюдение представленных в них гарантий и заверений. С точки зрения продавца целесообразно ссылаться на все обстоятельства, раскрываемые покупателю как в ходе юридической и налоговой экспертизы, так и в ходе предторговых переговоров и переговоров по сделке. Такое определение вряд ли приемлемо для покупателя, что не должно вызывать удивления, поскольку оно включало бы обстоятельства, раскрываемые обычно в обширной переписке по электронной почте, а также в ходе телефонных переговоров, видеоконференций или встреч.

Ответственность продавца также ограничена таким образом, что в договоре SPA стороны соглашаются, что обязательства продавца и его ответственность за ущерб могут вытекать только из договорных положений. Исключаются установленные законом нормы ответственности по гарантии за юридические недостатки права собственности на акции и за надлежащее исполнение договора.

Потенциальная защита от претензий

Принципы ответственности продавца, установленные в ДКП, могут фактически не иметь большого значения, если продавец не имеет никакого имущества, от которого покупатель мог бы требовать удовлетворения. Это будет иметь место, в частности, когда продавцом является холдинговая компания, активами которой являются продаваемые права на акции, и уплаченная цена будет распределена между фактическими бенефициарами сразу после сделки. В такой ситуации покупатель должен стремиться хотя бы частично обеспечить свои потенциальные претензии. Обеспечение может заключаться в удержании той части цены, которая либо останется у покупателя, либо будет зачислена на специальный банковский счет (эскроу) и будет доставлена ​​продавцу по истечении определенного периода времени, если покупатель не предъявит претензии. против СПА. Другим способом обеспечения может быть получение платежной гарантии или поручительства от бенефициаров сделки или связанных с ними лиц, которые имеют активы в своем распоряжении и вряд ли от них избавятся. Конечно, также возможно обеспечить его, установив ипотеку на недвижимое имущество или залог на движимое имущество, принадлежащее продавцу или его связанным лицам.

Марцин Чомиук — кандидат наук и партнер, он руководит командой по сделкам (Corporate/M&A) и Контрактное консультирование. Эксперт в области корпоративного права, сделок M&A и консультирования по контрактам в JDP

Адам Усендек является адвокатом в группе консультирования по сделкам и контрактам в JDP

Оцените статью
( Пока оценок нет )

В профессии с 2008 года. Профиль - международные отношения и политика. Почта: andreykozlov07@gmail.com

Последние новости 24 часа
Хомюк, Усендек: M&A — за что отвечает продавец акций или акций
Кремлевские идеи по спасению авиации. «Это больше внешний вид»