Петр Москала: Ловушки и дикая местность новых правил для групп компаний

Постановление, которое скоро вступит в силу, представляет собой упущенную возможность для проведения реформ. Вместо того, чтобы улучшить правовую среду для групп капитала в Польше, он порождает дополнительные сомнения и риски, отчетливо видимые еще до его вступления в силу.

Пётр Москала: Ловушки и пустыни новых рецептов & oacute; w о группах sp & oacute; łek < /> </p><p> p class = «articleBodyBlock article — параграф» id = «block-id-CYHDLf_PwS»>13 октября этого года. вступают в силу новые положения о группах компаний. Хотя регулирование в этой сфере необходимо, введенная реформа вызывает такие принципиальные сомнения, что значительная часть предпринимателей, вероятно, не будет заинтересована в применении новых правил. Недостатки регулирования права групп компаний в Польше приводят к необходимости для бизнеса «найти себя» в новой, более сложной правовой среде. </p><p class = Регулирование частноправовых принципов функционирования групп компаний является, пожалуй, самой дискуссионной темой современного корпоративного права. Не существует единой модели регулирования в этом вопросе в мировом масштабе, которую можно было бы считать модельной, которая преследовала бы цели гибкого управления в группе и защиты интересов, которым угрожает функционирование группы (прежде всего миноритариев и кредиторов дочерних компаний). ). Даже в странах Евросоюза еще не выработан единый подход в этой области, а в континентальной Европе в настоящее время существуют две ведущие модели группового права.

Правила других стран

Первый был создан в Германии. В немецком законодательстве подчеркивается наличие автономного интереса компании от интересов ее акционеров. Поэтому более сильное подчинение дочерней компании головной компании требует наличия конкретных законодательных решений.

Одним из таких инструментов являются групповые договоры, в частности договор о поглощении управления, заключение которого между компаниями влечет за собой системное изменение дочерней компании и возможность для ее руководителей выполнять обязательные для исполнения распоряжения материнской компании. Заказы издаются и выполняются в интересах материнской компании, поэтому только в очень редких случаях в них может быть отказано. Однако при этом головная компания принимает на себя риск деятельности дочерней в виде, например, обязательства предоставить миноритарным акционерам так называемую компенсация.

-8Q4PFlfXnk «>Что также немаловажно, в немецком биржевом законодательстве предусмотрено, что член правления может быть уволен только по уважительным причинам, а несоблюдение обязательного указания создает формальное основание для его увольнения.

Несмотря на эффект такой глубокой подчиненности дочерней компании, соглашения о поглощении не пользуются популярностью в Германии из-за строгости правил, регулирующих защиту миноритарных и дочерних кредиторов для материнских компаний. Поэтому основная форма организации групп капитала в Германии состоит в том, чтобы опираться на построение так называемого фактическая озабоченность и неформальное влияние на дочерние компании.

Во Франции и Италии применялся другой подход. Из-за отсутствия специального регулирования групп компаний суды этих стран творчески учитывали специфику группировок в общих рамках действующего законодательства о компаниях.

Особое значение здесь имели дела об управленческой ответственности, в которых суды решали, на каких условиях менеджер группы компаний может урегулировать свои обязательства перед компанией (нарушение которых может повлечь за собой гражданско-правовую или уголовную ответственность) с ожиданиями руководства группы. (несоблюдение их может привести к использованию преимущества каждый раз, когда могут быть отозваны владельцы компаний капитала).

Разработка принципов учета интереса группы в деятельности данной компании (опущение интереса компании в пользу интереса группы или переосмысление интереса компании в сторону более широкого включения блага группировки в нем) проходило в виде так называемого концепция заинтересованности группы компаний (также известная как доктрина Розенблюма). Ключевой предпосылкой его применения является компенсация бремени, понесенного в интересах группировки, выгодами от участия в ней. В некоторых правовых системах это понятие дополнительно подкрепляется конкретными основаниями ответственности материнской компании перед миноритариями и кредиторами дочерней компании за бездействие в интересах группы компаний.

Франко-итальянская модель набирает популярность в последние десятилетия и применяется также в других странах, хотя и она не свободна от недостатков (например, отсутствие достаточной точности предпосылок для призыва к действию в интересах группы).

До сих пор польское законодательство не регулировало группы компаний (здесь следует опустить обсуждение статьи 7 Кодекса коммерческих обществ и товариществ, которая имеет незначительное практическое значение). Однако за последний десяток лет в судебной практике апелляционных судов появились прецедентные решения, допускающие использование понятия заинтересованности группы компаний. Хотя этот вопрос не был четко решен Верховным судом, польское право можно считать более близким к франко-итальянской модели, чем к немецкой.

В рамках действующей правовой базы важнейшей целью, которую должен был достичь законодатель при введении регулирования групп компаний, было повышение правовой определенности путем определения на законодательном уровне, что применение понятия заинтересованности группы компаний является допустимым, уточняя условия его применения и совершенствуя нормы ответственности, защищающие от злоупотребления им. К сожалению, новые правила совершенно не оправдали этих ожиданий.

Новое польское регулирование

С 13 октября 2022 года в Кодекс коммерческих компаний будет добавлено новое всеобъемлющее положение о деятельности групп компаний. Его базовым положением является сочетание возможности руководствоваться интересами группы компаний (статья 211 § 1 ГКК) и право издавать обязательные для исполнения предписания (статья 212 § 1 ГКК). К сожалению, крайне нечетко построена законодательная оговорка о действиях в интересах группы компаний. Помимо ряда подробных утверждений, следует отметить, что в новых правилах недостаточно урегулирована взаимосвязь между интересами компании и интересами группы (например, они предусматривают, что интерес группы компаний является общим интересом). головной компании и дочерней компании, что не объясняет, как это меняет деятельность дочерней компании в интересах группы) и ущербно, неточно и слишком сложно регламентировать условия действия в интересах группы (прежде всего в части компенсация бремени, понесенного в пользу группы).

Несмотря на системную необходимость, этот пункт может стать интерпретационной ловушкой для финансовых групп. На практике это может не привести к ожидаемому освобождению от ответственности лиц, действующих в интересах группы.

Новые сноски предоставляют материнской компании право издавать обязательные для дочерней компании распоряжения, что ясно указывает на то, что авторы реформы руководствовались немецким законодательством. Между тем этот инструмент оказывается ненужным в польском законодательстве. В польской судебной практике можно считать устоявшейся позицию о том, что интересы компании формируются интересами ее акционеров, в том числе материнской компании (см. решение Верховного суда от 5 ноября 2009 г., I CSK 158/09, Легалис).

Вопреки немецкому законодательству, польское законодательство принимает основное правило увольнения руководителей обществ капитала каждый раз (ст. 203 § 1, ст. 30063 § 1, ст. 30074 § 1, ст. 370 § 1 Кодекса коммерческих обществ). ). В таких нормативных условиях достаточно структурированным инструментом управления в группах компаний будет правильно структурированная оговорка, позволяющая действовать в интересах группы компаний, предоставляющая менеджерам «тихую гавань» при выполнении неформальных указаний руководства группы.

Более того, в новом положении обязательные приказы могут быть изданы только в интересах группы компаний, что потребует допустимости их исполнения дочерним обществом и, следовательно, будет препятствовать их оперативному исполнению (что является основным преимуществом немецкое регулирование), а в некоторых случаях может даже подорвать их обязательный характер. Кроме того, процедура выдачи и принятия обязательных к исполнению предписаний построена в новых положениях в высшей степени бюрократизированно (например, для выдачи предписания требуется определенная форма, а для принятия предписания к исполнению — решение правления дочерней организации). ).

Наконец, новый регламент вводит дополнительные основания для ответственности материнской компании перед дочерней, ее миноритарными акционерами и кредиторами. Но эта ответственность может возникнуть только в том случае, если был издан обязательный приказ.

В большинстве случаев обязательная инструкция не дает материнским компаниям более широких возможностей вмешательства в деятельность дочерних компаний, чем используемые в настоящее время неофициальные инструкции, основанные на концепции заинтересованности группы компаний. Однако их выпуск может повлечь за собой дополнительную ответственность материнских компаний. Это, вероятно, приведет к отказу от осуществления этого права на практике. Структура обязательных инструкций представляет собой регулирующий путь, который не ведет к цели улучшения правовой среды для предпринимательской деятельности в Польше.

Команды привязки отсутствуют

В соответствии с новыми правилами возможно наличие группы компаний, в которой не издаются обязательные приказы. Однако при отсутствии получения дополнительных эффективных инструментов управления материнские компании могут быть не заинтересованы в создании групп компаний из-за механизмов защиты меньшинства дочерних компаний в группах компаний, таких как право требовать проведения специальной проверки в группы (аудит бухгалтерского учета и операций всей группы аудиторской фирмой). Самым далеко идущим из них является право требовать выкупа акций или акций дочерней компании меньшинством, составляющим до 10 процентов. уставный капитал такой компании.

Неприятным сюрпризом для предпринимателей может стать тот факт, что в случае существующих групп капитала, решивших образовать группы компаний, распродажа может коснуться всех миноритарных акционеров, имеющих право на акции или акции дочерней компании 13 октября 2022 года. «скрытая» ловушка (не вытекающая из правил CCC) предусмотрена в переходных положениях.

Новое регулирование групп компаний, вероятно, окажется непривлекательным для большинства групп капитала, действующих в Польше (включая те, которые принадлежат Государственному казначейству) из-за его неприспособленности к реалиям польского рынка и общей модели польского корпоративного управления. Поэтому может оказаться, что на практике эти положения будут мертвы или будут использоваться лишь в отдельных случаях.

Формально без изменений

Из-за описанных недостатков нового регламента существует высокая вероятность того, что после 13 октября 2022 г. большинство групп капитала, действующих в Польше, не будут формировать группы компаний по смыслу новых регламентов. Здесь возникает вопрос, как будут действовать такие «де-факто группы компаний», если они не будут применять новый групповой режим.

Не исключено, что в подобных ситуациях суды примут вывод, contrario, о том, что понятие доли участия группы компаний регулируется только в рамках режима «формальных» групп компаний, и откажутся применять это в случае фактических групп. Однако такая интерпретация основана на одном из самых слабых юридических выводов и может представлять значительную угрозу для функционирования большинства групп капитала в Польше.

Новый регламент явно представляет собой вариант, предлагаемый участникам торгов, который вытекает из того, что фактор собственности (решение собрания) принимает решение о создании группы компаний. Следовательно, он не «делегализует» фактические группы капитала. Группы капитала, которые не выиграют от этого, смогут действовать на основе существующих правил. Это включает, прежде всего, опору на уже разработанное в судебной практике понятие интереса общества как результат интересов акционеров и допустимость действий в интересах группы компаний.

Несмотря на вышеизложенное, необходимо срочно внести поправки в новый регламент и устранить регуляторные ловушки и задержки, описанные выше. Это упущенная возможность реформы — вместо того, чтобы улучшить правовую среду для групп капитала в Польше, она порождает дополнительные сомнения и риски, ясно видимые еще до его вступления в силу. Хороший закон о группах компаний, или в более широком смысле, закон о компаниях, является важным фактором развития бизнеса и привлечения инвестиций, о чем нельзя забывать в сегодняшнее сложное политически и экономически время.

Правовая основа: ст. 4 § 1 пункт 51 и ст. 211 и п. Закона от 15 сентября 2000 г. — Кодекс коммерческих обществ

Автор

является доцентом кафедры международного частного и коммерческого права факультета права и администрации Варшавского университета, юрисконсультом, старшим юрист SK&S

Оцените статью
( Пока оценок нет )

В профессии с 2008 года. Профиль - международные отношения и политика. Почта: andreykozlov07@gmail.com

Последние новости 24 часа
Петр Москала: Ловушки и дикая местность новых правил для групп компаний
«Газпром» входит в Иран. Сделка на 40 миллиардов долларов